秩序社会的契约化思考——《英美契约法论》评介

　　一、“约因”与功能

　　由于“约因”在大陆合同法体系中没有，所以，杨教授在《英美契约法论》中，专门详尽介绍了这个英美法特有的概念。

　　杨教授在书中列举了诸多“约因”的学理解释：其一，“约因”是一种承担请求的条件；其二，债务请求的报酬；其三，当事人立约真意的表达；其四，接受他人请求而受损的赔偿请求；其五，对原告造成损害，被告获利，使原告获得法律的价值；其六，获得法律价值，使得一方获得权利或好处，而他方受到损失；其七，原告或被告的承诺，因履行而造成损失的法律价值。上述分类简要，而又不失全面。杨教授将英美契约法中“约因”解释为：“有价值之约因乃由契约当事人各方，为迫使对方实现其行为，或履行其诺言作出许诺之行为或牺牲；或只为购买或换取对方许诺而支付之代价者”。

　　“约因”的功能在书中概括为三个方面：一是证据的价值；二是谨慎及警示方面的价值；三是政策方面的价值。杨教授书中对“约因”的讲述，理清了过去在大陆对此概念的一些误解，通过阅读此段文字，可管窥作者文字功底之深，讲解问题之透彻。

　　二、“禁反言”与“高树案”

　　《英美契约法论》另一有特色的内容，是讲授英国契约法中的“允诺禁反言”（PromissoryEstoppel）。“禁反言”原则是作为“约因”替代而产生的。由于在契约履行的过程中，当事人一方提出允诺条件，而另一方听从而履行后，提出允诺的一方事后不得违反自己的诺言。由于在“允诺与履行”中缺乏“约因”，所以，以“禁反言”原则替代“约因”。

　　“禁反言”原则在英国普通法历史上曾一度出现过僵化与偏差，直到20世纪60年代后的“高树案件”才得到扭转，“高树案件”由英国著名法官丹宁先生审理。“高树案件”的原告是大房东，被告是二房东。二房东包租大房东的整个公寓，然后再分租给散户。由于二战爆发，伦敦市民外逃避难，所以，大量空房压在二房东手上。于是，二房东找大房东谈判，希望大房东从1940年以后降低房租50％，大房东同意。1945年战争结束，人们纷纷回到伦敦，所以，一下子伦敦的公寓爆满。此时，大房东找到二房东协商，认为应该将房租恢复到原来降价以前的水平，二房东同意。计算时间方面双方有分歧：大房东要求从原始租约签约日，就按降价前的租金计算；二房东认为应该从1945年战争结束后，才开始按原来租约计算。由于双方看法不一致，大房东向法院起诉。丹宁法官判决大房东败诉，理由正是“禁反言”。

　　丹宁法官解释“禁反言”的理由，按他自己的话说，就是“言行一致”。后来，丹宁法官又将“禁反言”发展到“禁反行为”。杨桢教授讲述这段历史发展，引人入胜，文字可读性极高。

　　三、知识与工具

　　杨教授书中特别讲述了英国普通法历史知识，内容简明扼要，文字通畅，对于学习英美契约法的后学者来说，帮助良多。在海外，契约法发展大约有2500年历史，最早起源于罗马法。自公元前450年罗马“十二铜表”法算起，后来又经过日尔曼及北欧民族的习惯法融入，在经过中世纪的黑暗时代，后来的理性时代和启蒙时代，经过功利主义时期和工业革命时期等诸多时代的影响，形成今天我们所看到的普通法中的契约法。

　　在杨教授书中，对诸多普通法历史演进的细微介绍，使得这本教科书拥有丰富的知识。“知识点”丰富是作为一本好教科书的必备条件之一。杨教授的书中，引用的英美契约案例较多，总共引用了481个案例，时间跨度从1442年到1992年。

　　在杨教授书中，对于学习英美契约法的工具功能考虑颇多，在书后附录中，印出了普通法系的契约法英文和中文词汇对照表，将820多个英文法律词汇的中文译名对照列出，就像一本小型《英美契约法辞典》，方便读者对照英文原文学习。另外，在杨教授书中，还附有14个英文契约样本和数百条英美案例的页码索引。这些考虑和安排，将书的工具功能充分发挥出来，成为该书知识性与工具性融合的一大特色。

　　四、语言与竞争

　　在杨教授书中，他的语言是简练的。在394页正文中，将481个判例的事实和原则，介绍得一清二楚，没有高超的文字功夫，将是难以想象的。读杨教授的书，就像听他讲课，深刻法学原理，被他生动而简练的语言娓娓道来。杨教授驾御历史资料的本领，谋篇布局的经验，也颇见功底。看他书中的章节安排，符合法律发展逻辑，更考虑到读者阅读习惯，由浅入深，由易到难。

　　英美契约法是英文表达的，要用中文讲出来，而且讲得好，要求具备熟练使用两种文字的功夫。而且这种翻译工作，耗神费力，全部是为读者服务。这本书对外来知识普及的贡献是在现在和将来随着时间的推移，逐渐体现出来的。

　　近些年来，由于专家们的劳动，我们对域外各国的法律已有了相当的了解，终于步入知己知彼的轨道。相信将来总会有一天，我们经济与科技，行政与法律的进步会赶上欧美，并列于世界强国之林。在知识传播记录中，杨桢教授传播英美契约法知识的贡献也将被人们永远铭记。

　　五、高科技与未来学

　　如果杨教授在百忙之中，能够再次修订教科书的话，我认为，补充电子商务类契约的法律知识，在目前非常重要。现在使用B2B和B2C类的电子商务“契约”，已经不是传统契约，省略了双方商议和签名，而只用电脑鼠标选择“YES”或“NO”键，用“鼠标点击”来完成“契约”。从传统的契约角度看，如果电脑或网络技术出现了问题，在“契约”双方都没有任何过错的情况下，第三方的责任如何承担和赔偿呢？需要契约法律专家进一步研究。

　　此外，从生物医学角度看，基因工程的发展，对于传统契约法也提出了挑战。在这里，我们既看不到基因物质的所有权，也看不到转让契约。法律概念在生物高科技领域缺位，缺位导致法律在这一领域失灵。所以，这一领域的契约法律问题，急需专家们进行研究。同时，我们还应考虑对“克隆”技术的规范。如果杨教授在《英美契约法论》书中，将来能够增添这些最新内容，该书对于当前司法实务的影响就更大了。

　　当代的高科技发展，正在挑战传统法律，甚至挑战法律关系的主体“自然人”，希望杨教授在今后再次修订该书的时候，添加最新高科技资料和未来学资料，以解法学院学生（也包括我本人在内）的求知饥渴。

　　（作者系北京大学法学院教授）